电信服务格式条款的规制

王春晖


格式条款在不同的国家和地区法律上有不同的称谓。英美法称之为Unfair contract terms (直译：不公平合同条款)，日本法称之为普通条款，德国法称为一般交易条款，我国台湾地区则称之为定型化契约，我国合同法采用了格式条款的概念。
自19世纪以来，不动产买卖合同、公司成立合同、出版合同、特许权等多依一定格式订立，仅就特殊情况对内容略加修改，以后更发展到交易内容固定、交易发生频繁重复，尤其是公营公用事业等大众合同的订立日渐普遍，这主要基于：一是法律行为的强制倾向；二是缔约大量发生，不断重复，企业利用其作为攫取高额利润的工具；三是以大量生产消费为内容的现代生活关系，使得企业与消费者均希望能简化缔约程序。采用格式合同制，必须以垄断达到一定规模为前提，其中首先是垄断程度较高的公用事业领域。①
根据我国《合同法》第三十九条的规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”可见，格式条款最重要的特点是“未与对方协商”。事实上，对《合同法》三十九条之规定的准确理解应该是：格式条款是指在订立合同时不能与对方协商的条款，②而不是未与对方协商的条款。因此，电信服务的格式条款应定义为，电信经营者为了重复使用而事先拟定，并在订立合同时不能与电信用户协商的合同条款。电信服务格式条款的主要特征是：1、对象的广泛性。所谓广泛性，指电信经营者的要约行为总是向不特定的多数人发出的，而不是向某个人发出的。任何人只要同意要约的规定就可以签订合同。2.条款的持续性。电信服务的格式条款一般是经过认真研究拟定的，除非法律、法规或规章有新的规定，一般在相当长的时期内不会改变。3、条款的细节性。电信服务格式条款的要约一般都包含了合同的全部条款，无需也不允许对方在承诺时对要约加以任何的修改。4.当事人经济地位的不平衡性。一般情况下，电信服务格式条款合同的双方在经济方面的实力具有较大差别。提供格式条款合同的电信经营者是居于事实上或法律上的垄断地位。5.承诺的无奈性。电信经营者拟定和使用的格式条款合同，作为承诺人的用户，在签订合同时只能选择承诺，不允许提出新的要约，否则合同不能成立。因此，在法理上对格式条款合同还称为“服从合同”或“定式合同”，指得就是对方当事人没有选择的基本特征。
正是基于格式条款合同的上述特征，合同法和民法学界无不认为应当承认格式条款合同，充分发挥格式条款合同的长处，同时应对格式条款合同进行必要的规制。我国《消费者权益保护法》第二十四条规定：“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应承担的民事责任。”我国《合同法》也明确提出了四方面的限制，这四方面的限制是：
1、遵循公平的原则确定当事人之间的权利和义务。提供格式条款合同的电信经营者，对格式条款内容的确定，必须遵守公平原则。所谓“公平原则”就是要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，要大体上平衡，强调一方给付与对方给付之间的等值性以及合同上的负担和风险的合理分配。如果格式条款有违反公平原则的情况，用户有权向人民法院申请司法保护，法院可以直接依据公平原则认定该格式条款无效或变更该条款。
2、格式条款的一方应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。提请注意是格式条款合同的提供者的一项非常重要的义务。电信经营者在拟定格式条款合同时，应对免除或者限制性条款作出专门的提示性规定。
3、提供格式条款的一方应履行说明的义务。给予说明是指在接受格式条款合同一方当事人，对格式条款合同中设定的免责或限制对方责任的条款，提出说明要求时，提供格式条款合同的电信经营者，应按照对方的要求，对该条款予以说明。
4、免责格式条款的无效。提供格式条款的电信经营者免除其责任，加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
长期以来，电信经营者利用格式条款合同与电信用户建立了各种电信服务的合同关系。格式条款的大量运用所带来的效益是明显的：(1)节省大量的订约时间，加速了交易的进行，改变了传统条件下一个合同的订立必须经过反复要约和承诺方能成立的非经济行为。格式合同的出现消除了复杂的讨价还价程序，只需一方提出全部条款，另一方概括地承受或拒绝即可。(2) 格式合同极大地降低了交易成本，不难想象，如果电信运营商要与每位电信服务的消费者逐一协商并根据不同的协商结果订立不同的电信服务合同，长此以往整个社会就根本谈不上任何效益可言。可见，电信运营商采用格式条款与消费者订立合同体现了简便快捷，顺应了现代生活的节奏，提高了交易效率。（3）格式合同的采用有利于增进交易安全，避免诉争，以利通信市场的稳定。格式合同一般明确而细致，特别是格式合同中的责任分配条款，使得合同不履行或不适当履行时，当事人的责任和后果明确。
然而，电信服务格式合同的缺点也是显而易见的：由于电信服务格式条款系由电信业务的经营者预先拟订，加上格式条款使用人的行业垄断以及对该行业格式条款制定的垄断权利，排除了消费者选择以及与电信运营商协商的可能性，在事实上构成了缔约地位的不平等，也从更本上动摇了民商法中的合同自由原则和公平原则。合同的本质在于双方权利义务以相反的内容对接，即当事人通过自由协商，决定其相互间的权利义务的等值交换，并根据其意志调整双方相互间的权利义务关系。在实践中，有些电信业务的经营者提供的格式条款有明显不公平、不合理的内容，这些格式条款规避法律，违反法理，直接造成双方当事人合同利益的失衡；有的地方的电信业务经营者制定的格式条款内容含混、权利义务不明确，并带有明显免除其责任，加重用户责任或排除用户权利的内容。实际上，在各国的格式条款的称谓中，英美法中的Unfair contract terms (不公平合同条款)最能直接地揭示出立法应对格式条款规制的原因。
笔者认为，规制电信格式条款的主要任务是促使电信业务的经营者在制订电信格式条款时，一定要不折不扣地贯彻公平和诚信原则。公平应着重体现维护用户的利益；诚信应重点落实在保证用户利益的实现。应该指出，电信服务格式条款中体现的公平和诚信原则是企业进步、文明和正义的道德观念在行业格式合同上的体现。为此，提出以下建议：
1、电信业务的经营者在制定格式条款时，要征求消费者组织、电信服务消费者代表以及电信主管部门的意见，必要时以听证会或问卷调查的方式广泛收集社会各界对格式条款的意见，切实维护电信服务格式条款的合法、正义和公平；
2、电信业务的经营者在制订格式条款中的免责条款时，应体现企业合理化经营所必须的免责，以避免企业遭受偶发或无法负担的损失为限，法律对这种免责条款的有效性应有所作为；
3、电信管理层应尽快依法规范电信服务格式条款，目前可以考虑制订一部《电信服务格式条款监督办法》并建立相应的电信服务格式条款的监督机制，如格式条款的备案审查制、公开查阅制、听证制及公告制等。③

注释：
① 胡茂刚　陈元庆《格式合同及其立法规制》来源:www.law-lib.com
② 王利明 《合同法研究》381页，中国人民大学出版社，2002，11
③ 王春晖《中国电信服务的若干法律问题》载2001年《邮电企业管理》第六期



卫生部疾病控制司 国家发展和改革委员会盐业管理办公室


关于为实现持续消除碘缺乏病目标加强对食盐加碘工作管理的函

卫疾控水地便函[2005]15号


有关省盐业管理办公室，中国盐业总公司，各省(自治区、直辖市)盐业公司、卫生厅(局)疾控处、地病办，中国地方病协会，国药集团药业股份有限公司：

　　最近国务院办公厅转发卫生部、发展改革委、财政部制定的《全国重点地方病防治规划(2004—2010)》重申，到2010年，全国95％以上的县(市)要实现消除碘缺乏病目标。在国务院和各级人民政府的高度重视下，经过各有关部门和单位以及广大地方病防治工作者几十年艰苦努力，特别是在认真贯彻《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》和《食盐专营办法》，采取以食盐加碘为主的综合防治措施后，我国碘缺乏病防治工作取得了显著成绩。截止2003年底，全国24个省(区、市)实现或基本实现消除碘缺乏病目标。

　　由于受自然、社会以及经济等多种因素影响，全国仍有7省(区、市)尚未达到消除碘缺乏病目标，私盐、非碘盐冲击食盐市场的状况仍然十分严重，有些地区碘盐销售呈下降趋势，碘缺乏病防治工作形势依然非常严峻。为实现2010年持续消除碘缺乏病目标，全面贯彻落实食盐加碘工作，提出以下意见：

　　一、继续加强部门间长期协作。自1995年实行全民食盐加碘防治碘缺乏病工作以来，卫生、轻工、医药各部门密切配合，相关企业各负其责，在消除碘缺乏危害进程中取得良好的效果。因此，在今后工作中，卫生、医药、盐业部门应继续加强合作，确保提供合格的原碘、碘酸钾和碘盐。

　　二、发挥各级盐业公司在落实碘盐到户工作中的主渠道作用。各级盐业公司要在国家消除碘缺乏病政策指导下，加强管理，降低成本；因地制宜地提高各地区碘盐覆盖率和合格碘盐食用率；建立健全有效的营销体系，严厉打击非碘盐和私盐的干扰和冲击，力争居民都能吃上合格的碘盐。

　　三、紧抓碘盐生产的关键环节。碘盐定点生产企业是生产合格碘盐的关键场所，盐业主管部门审批的定点生产企业，必须严格执行国家生产计划，非定点企业不许生产销售碘盐。同时，为保证加工碘盐所需碘酸钾的质量，碘盐生产企业必须使用碘与碘酸钾产销联合体企业生产并定向供应的碘酸钾加工碘盐，保证碘盐的价格合理质量合格，

　　四、继续坚持碘与碘酸钾产销联合体机制。根据《食盐加碘消除碘缺乏危害管理条例》的规定，1996年经卫生部批准，在原国家医药管理局、轻工总会大力支持下，由中国地方病协会牵头，国药集团和中盐总公司及碘酸钾定点生产企业等组成的“全国碘与碘酸钾产销联合体”(以下简称“联合体”)，是生产合格碘盐的保障。形成了原碘由国药集团统一采购供应，财政适当补贴，碘酸钾须定点生产、定向供应碘盐生产企业的机制。这一机制在稳定碘酸钾市场、保证碘盐质量方面起到了重要作用。因此，在今后的工作中，仍需坚持碘与碘酸钾产销联合体机制，配合食盐专营，保证加工碘盐用碘的稳定供应。

　　五、加强企业监督管理，开展企业考核评估。食盐加碘预防和控制碘缺乏病是一项长期的任务，碘盐生产和碘酸钾供应是保证食盐加碘措施全面落实的关键所在。中国地方病协会和中国盐业协会、国药集团要加强行业管理，定期组织对有关企业产品质量、社会效益和经济效益考核评估，提高行业自律，保障碘酸钾、碘盐质量和供应，为提高我国人口素质做出新贡献。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 卫生部疾病控制司
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　国家发展和改革委员会盐业管理办公室
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇五年二月十七日